Compatibilità Professionale

La ragione di tale incompatibilità si fonda sulla necessaria indipendenza che deve caratterizzare l’attività del dottore commercialista. Infatti, secondo quanto riportato nelle Note Interpretative su “La disciplina delle incompatibilità di cui all’art. 4 del D.lgs. 28/06/2005, n. 139” pubblicate dal Consiglio Nazionale dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili (d’ora innanzi “Consiglio Nazionale”) in data, 1 marzo 2012, gli impedimenti previsti dalla legge rispetto allo svolgimento di un’attività diversa da quella propria del dottore commercialista iscritto all’ Albo, “trova[no] fondamento nella esigenza di tutelare l’indipendenza, l’onorabilità e l’imparzialità del professionista e garantire che questi agisca, nello svolgimento dell’attività professionale, nel rispetto degli interessi pubblici. […] In altri termini, l’espressa previsione di casi di incompatibilità con l’esercizio della professione trova giustificazione nella necessità di assicurare, in relazione ad interessi di ordine generale, la piena autonomia ed efficienza della professione”.

Ciò trova ulteriore conferma in base a quanto previsto dal Codice Deontologico della Professione di Dottore Commercialista e di Esperto Contabile (“Codice Deontologico”), in cui all’art. 9, co. 1, si specifica che “Il professionista deve agire nel rispetto delle norme sull’indipendenza, imparzialità e sulle incompatibilità previste in relazione alla natura dell’incarico affidatogli e non deve operare in situazioni di conflitto di interesse”, mentre ai commi 5 e 6 precisa ulteriormente che “in ogni caso, il professionista non deve mai porsi in una situazione che possa diminuire il suo libero arbitrio o essere di ostacolo all’adempimento dei suoi doveri, così come deve evitare qualsiasi situazione in cui egli si trovi in conflitto di interessi.

Il professionista eviterà parimenti che dalle circostanze un terzo possa presumere la mancanza di indipendenza; a tal fine, il professionista dovrà essere libero da qualsiasi legame di ordine personale, professionale o economico che possa essere interpretato come suscettibile di influenzare la sua integrità o la sua obiettività”.

Pertanto, come illustrato, da un lato il consulente finanziario autonomo non svolge attività di intermediazione, bensì esclusivamente di consulenza, dall’altro non percepisce alcun emolumento, provvigione o incentivo da parte di soggetti terzi, diversi dal cliente.

Infine, proprio l’esigenza di garantire appieno l’indipendenza dei consulenti finanziari autonomi ha spinto il legislatore ed il regolatore a prevedere, per l’esercizio di tale attività, delle situazioni di incompatibilità. Così, secondo quanto previsto dall’art. 163 del Regolamento Intermediari, l’attività di consulente finanziario autonomo è incompatibile:

1. con l’esercizio dell’attività di agente di cambio;
2. con l’esercizio delle attività di intermediazione assicurativa di cui all’articolo 109, comma 2, lettere a), c) ed e), del decreto legislativo 7 dicembre 2005, n. 209;
3. con l’esercizio delle attività di agente in attività finanziaria di cui all’articolo 128-quater del TUB;
4. con ogni ulteriore incarico o attività che si ponga in grave contrasto con il suo ordinato svolgimento”.

La compatibilità tra l’attività di dottore commercialista e quella di consulente finanziario autonomo appare dunque possibile alla luce di quanto sopra illustrato. La bontà di questa tesi trova ulteriore fondamento e conferma in base a quanto riportato nel sito internet dell’Ordine dei dottori commercialisti e degli esperti contabili (“ODCEC”) di Roma, dalla Commissione Albo, nei chiarimenti in materia di incompatibilità, laddove si precisa che “L’incompatibilità dell’Iscritto all’Albo dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili con l’attività di Promotore Finanziario è sancita espressamente dall’art. 4, comma 1, lettera e), del D. Lgs. n. 139/2005. La consulenza finanziaria può rientrare tra le attività del professionista solo se intesa in senso stretto e se quindi non si esplica in un’attività di intermediazione e non è retribuita con provvigioni”.

Vi sono poi altri elementi che conferiscono ulteriore e fondata validità alla tesi della compatibilità tra l’attività di dottore commercialista iscritto all’ Albo e la contemporanea iscrizione all’ Albo OCF quale consulente finanziario autonomo.

In primo luogo è opportuno ricordare una sentenza del T.A.R. del Lazio, la n. 31825 del 27 agosto 2010, in cui si respingeva il ricorso proposto dal Consiglio Nazionale volto ad annullare il D.M. n. 206 del 24 dicembre 2008, che introduceva requisiti di professionalità, onorabilità, indipendenza e patrimoniali per l’iscrizione all’Albo OCF, nella parte in cui non prevedeva l’inserimento dei dottori commercialisti entro le categorie di soggetti esclusi dalla necessità del superamento di una prova valutativa ai fini dell’iscrizione nel medesimo Albo OCF.

In tale sede il T.A.R. affermava che “la scelta dell’Amministrazione di limitare alle sole categorie sopra citate il beneficio dell’esonero dalla prova valutativa, appartiene al non irragionevole apprezzamento di merito consentito nella sede regolamentare, di modo che non appare sussistente nella specie alcuna illegittima disparità di trattamento dei commercialisti iscritti all’albo rispetto ai soggetti beneficiari dell’esonero in questione, trattandosi di categorie professionali comunque diverse ed essendo non palesemente irragionevole la valorizzazione, per i soli soggetti di cui al comma 3 dell’art. 2 del DM in questione, della prova e dimostrazione di una professionalità concreta tale da rendere inutile lo svolgimento della prova valutativa”.

Deve dunque ritenersi che la prestazione dei servizi sopra elencati non consiste nello svolgimento di un’attività riservata e non comporta pertanto lo svolgimento di alcuna attività di intermediazione o di consulenza in materia di investimenti avente ad oggetto l’acquisto o la vendita di precisi e determinati strumenti finanziari, ma, al contrario, consiste in una mera e generica attività di formazione di una basilare conoscenza e cultura finanziaria del cliente e nella assistenza volta alla sua migliore e più profonda comprensione delle sue esigenze ed obiettivi di investimento e della natura e dei possibili rischi di determinate scelte di investimento.

Tuttavia, deve evidenziarsi che talune attività (ad esempio, l’assistenza nel confronto degli strumenti o prodotti finanziari; l’analisi del questionario di adeguatezza MIFID; il confronto delle condizioni economiche applicate dalle banche e intermediari sui diversi servizi offerti; l’assistenza nell’esame della contrattualistica relativa ad investimenti in corso o da effettuare) hanno spesso una componente finanziaria o bancaria piuttosto rilevante e quindi, in tali casi, il dottore commercialista dovrà avere particolare cura al fine di non spingersi fino alla prestazione di servizi che possono confliggere e sovrapporsi ad attività la cui prestazione professionale nei confronti del pubblico è invece soggetta a riserva.

Va da sé che nell’ipotesi in cui il dottore commercialista entri nel merito delle singole operazioni finanziarie, consigliando l’investimento o il disinvestimento di specifici strumenti finanziari al cliente, presta il servizio di consulenza in materia di investimenti, servizio riservato agli intermediari abilitati.

Un’ulteriore attività regolata in questo caso dal d.lgs. 1° settembre 1993, n. 385 (“TUB”), che potrebbe trovare elementi di contatto con i tipici servizi prestati dal dottore commercialista è la mediazione creditizia, la cui prestazione professionale nei confronti del pubblico è riservata a soggetti iscritti in un apposito elenco.

Ai sensi del comma 1 dell’art. 128-sexies del TUB, infatti “è mediatore creditizio il soggetto che mette in relazione, anche attraverso attività di consulenza, banche o intermediari finanziari previsti dal titolo V con la potenziale clientela per la concessione di finanziamento sotto qualsiasi forma”.

Ebbene nell’ipotesi in cui il dottore commercialista consigli ai propri clienti di rivolgersi ad un determinato intermediario bancario per l’erogazione di un finanziamento, tale attività, se svolta in modo professionale, potrebbe essere riqualificata come mediazione creditizia.

Alla luce di quanto esposto è possibile trarre le seguenti conclusioni.

1. L’attività di consulente finanziario autonomo risulta essere compatibile con l’attività di dottore commercialista in quanto entrambe sono connotate dal requisito dell’indipendenza e dall’assenza di conflitti di interesse al fine del perseguimento del migliore interesse del cliente.
2. L’attività di dottore commercialista risulta essere compatibile con la prestazione dei servizi di formazione ed assistenza descritti, essendo tali servizi non soggetti ad alcuna riserva di attività.

In ogni caso tali attività dovranno essere prestate con le dovute cautele ed i necessari accorgimenti volti ad evitare la prestazione di attività riservate.